Может ли налоговая инспекция вызвать вас на допрос свидетелем по вашей же проверке и оштрафовать за неявку?

9 Минут чтения

Статью прочитали: 8

Представьте ситуацию. В отношении вас проводят выездную налоговую проверку. Вам приходит повестка явиться в налоговую для дачи показаний в качестве свидетеля. Вы не приходите. Вас штрафуют на 500 или 1000 рублей по статье 128 Налогового кодекса. Законно ли это? Конституционный Суд РФ ответил на этот вопрос в постановлении от 5 марта 2026 года по жалобе гражданина М.В. Немерова.

Table of Contents

Суть проблемы

Гражданин М.В. Немеров находился под выездной налоговой проверкой. В марте 2024 года налоговая инспекция направила ему повестку. В ней требовалось явиться для допроса в качестве свидетеля об обстоятельствах его собственной деятельности. Немеров не явился. Инспекция оштрафовала его по части первой статьи 128 Налогового кодекса РФ. Штраф составил 500 рублей (изначально 1000, но снизили вдвое).

Немеров попытался оспорить штраф в суде. Он прошел три инстанции. Районный суд, областной суд, кассационный суд. Везде ему отказали. Суды рассуждали так. Налоговый кодекс не содержит ограничений для вызова налогоплательщика на допрос в качестве свидетеля. Налогоплательщик является лицом, которому известны обстоятельства его деятельности. Значит, он подходит под определение свидетеля из пункта 1 статьи 90 НК РФ. Повестка обязательна. Неявка без уважительных причин влечет штраф по статье 128 НК РФ.

Позиция заявителя

Немеров обратился в Конституционный Суд РФ. Он посчитал, что пункт 1 статьи 90 и часть 1 статьи 128 Налогового кодекса противоречат статьям 45 и 46 Конституции РФ. По его мнению, эти нормы позволяют вызывать проверяемого налогоплательщика на допрос в качестве свидетеля и штрафовать за неявку. Это неправильно. Он не должен быть свидетелем по своему собственному делу.

Правовое обоснование позиции Конституционного Суда

Конституционный Суд РФ не признал оспариваемые нормы неконституционными. Но он дал их толкование, которое обязательно для всех налоговых органов и судов. Суд разобрался, кто такой свидетель и можно ли проверяемого налогоплательщика считать свидетелем.

1. Свидетель и проверяемое лицо разные участники процесса

В российском праве всегда различают свидетеля и лицо, в отношении которого ведется производство по делу. Это касается уголовных дел, административных дел и налоговых проверок.

Участник	Характеристика	Обязанность давать показания
Свидетель	Лицо, которому известны обстоятельства дела, но оно не является субъектом правонарушения	Обязан давать показания, но может отказаться против себя и близких (ст.51 Конституции)
Проверяемый налогоплательщик	Лицо, в отношении которого проводится проверка и которое может быть привлечено к ответственности	Не обязан свидетельствовать против себя. Имеет особый статус защиты

Суд подчеркнул. Свидетель обычно допрашивается об обстоятельствах деятельности другого лица. Например, контрагент или работник проверяемой компании. А сам налогоплательщик не может быть одновременно свидетелем по своему делу. Это создает коллизию статусов.

2. Право не свидетельствовать против себя (статья 51 Конституции)

Статья 51 Конституции РФ гарантирует каждому право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников. Эта гарантия действует не только в уголовном процессе, но и в налоговых отношениях.

Если налоговая проверка может закончиться привлечением к ответственности, то полученные от налогоплательщика пояснения могут быть использованы против него. Значит, налогоплательщик вправе отказаться от дачи показаний. Но если его вызывают свидетелем, он оказывается в ловушке. С одной стороны, он обязан явиться и дать показания под угрозой штрафа. С другой стороны, он имеет право молчать. А если он придет и откажется говорить, то формально он исполнил обязанность явки, но смысл допроса теряется.

Конституционный Суд указал. Принуждение налогоплательщика к явке в качестве свидетеля с целью получить от него показания против самого себя противоречит статье 51 Конституции.

3. У налоговой есть другие законные способы вызвать налогоплательщика

Налоговый кодекс предусматривает два разных полномочия налоговых органов.

Полномочие	Правовая основа	Для кого
Вызов для дачи пояснений	Подпункт 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ	Для налогоплательщика, в отношении которого проводится проверка
Вызов свидетеля для допроса	Подпункт 12 пункта 1 статьи 31, статья 90 НК РФ	Для иных лиц, которые могут знать обстоятельства деятельности проверяемого лица

Законодатель специально разделил эти два инструмента. Для проверяемого налогоплательщика предназначен вызов на пояснения. Для третьих лиц вызов свидетелем. Если налоговая вызывает проверяемого налогоплательщика свидетелем, она использует не тот инструмент. Это искажает различия в процессуальном положении участников.

4. Нет ответственности за неявку на пояснения (пробел в законе)

Проблема в том, что за неявку на вызов для дачи пояснений по подпункту 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ в настоящее время нет налоговой ответственности. Налоговый кодекс предусматривает штрафы за непредставление документов (статья 126), за непредставление сведений при камеральной проверке (статья 129.1), но не за неявку на пояснения в рамках выездной проверки.

Из за этого налоговые органы пошли по пути наименьшего сопротивления. Они стали вызывать налогоплательщиков свидетелями, чтобы иметь возможность оштрафовать за неявку по статье 128. Это неправильный и незаконный путь, по мнению Конституционного Суда.

5. Расширительное толкование закона недопустимо

Налоговые органы и суды расширительно истолковали определение свидетеля из пункта 1 статьи 90 НК РФ. Там сказано, что свидетелем может быть любое физическое лицо, которому известны обстоятельства дела. Буквально туда подпадает и сам налогоплательщик. Но Конституционный Суд указал. Такое расширительное толкование обессмысливает отдельное закрепление права вызывать налогоплательщика для дачи пояснений. Оно противоречит принципу верховенства закона и запрету принуждения к свидетельству против себя.

Налогоплательщики в такой ситуации сталкиваются с ответственностью, которая не была для них предвидимой. Они не знали, что их могут оштрафовать за неявку на допрос свидетелем по их собственному делу. Это нарушает принцип правовой определенности.

Решение Конституционного Суда

Основной вывод

Пункт 1 статьи 90 и часть первая статьи 128 Налогового кодекса РФ не противоречат Конституции РФ. Но только при условии их правильного толкования, которое дал Суд.

Это толкование является общеобязательным. Никакое иное толкование в правоприменительной практике не допускается.

Что именно сказал Конституционный Суд

Утверждение	Содержание
Кого нельзя признавать свидетелем	Налогоплательщика, в отношении которого проводится выездная налоговая проверка, по обстоятельствам его собственной деятельности
Какую ответственность нельзя применять	Штраф по части первой статьи 128 НК РФ за неявку на допрос в качестве свидетеля, если налогоплательщик был вызван именно как свидетель по своей проверке
Что должны делать налоговые органы	Вызывать налогоплательщика для дачи пояснений на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ, а не как свидетеля
Есть ли сейчас ответственность за неявку на пояснения	В настоящее время нет. Но законодатель может ее ввести (это право, а не обязанность)

Что разрешено и что запрещено после решения КС

Действие налогового органа	Допустимость
Вызвать налогоплательщика на допрос в качестве свидетеля по его собственной проверке	Запрещено (такой вызов не имеет законной силы)
Оштрафовать налогоплательщика по статье 128 НК РФ за неявку на такой допрос	Запрещено (применение статьи 128 в этой ситуации незаконно)
Вызвать налогоплательщика для дачи пояснений на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ	Разрешено (это законный инструмент)
Применить к налогоплательщику ответственность за неявку на пояснения	Временно запрещено, так как такой ответственности нет в законе. Законодатель может ее ввести, но пока не ввел
Вызвать свидетелем третье лицо (контрагента, работника) для дачи показаний о деятельности проверяемого налогоплательщика	Разрешено (это нормальная практика)
Провести допрос налогоплательщика в качестве свидетеля, если он сам согласен и предупрежден о праве не свидетельствовать против себя	Формально не запрещено, но лучше использовать пояснения, чтобы избежать споров

Что должно сделать государство

Конституционный Суд обратил внимание законодателя на существующий пробел. В Налоговом кодексе нет ответственности за неявку налогоплательщика по законному вызову для дачи пояснений в рамках выездной проверки. Законодатель вправе (но не обязан) ввести такую ответственность. Если он это сделает, то новая норма должна соблюдать все конституционные гарантии. В частности, не должна принуждать налогоплательщика свидетельствовать против себя.

Что изменилось для налоговых органов

Налоговые инспекции теперь не могут использовать статью 128 НК РФ как инструмент принуждения налогоплательщиков к явке. Если инспекция вызовет проверяемого налогоплательщика свидетелем, такой вызов будет незаконным. Штраф за неявку по такому вызову также незаконен. Налоговые органы должны перестроить свою практику. Вместо допроса свидетеля они должны использовать вызов для дачи пояснений. Правда, за неявку на пояснения пока нельзя оштрафовать. Это снижает эффективность контроля. Но это вопрос к законодателю, а не к правоприменителю.

Ключевые выводы для налогоплательщиков

Что изменилось после решения КС РФ

Ситуация	До решения КС (распространенная практика)	После решения КС (март 2026)
Вас вызывают свидетелем по вашей же выездной проверке	Вы обязаны явиться, иначе штраф 1000 рублей	Вызов незаконен. Штрафовать за неявку нельзя. Вы можете не приходить.
Вы получили повестку свидетеля, но не явились, и вас оштрафовали	Штраф считался законным	Штраф незаконен. Решение можно обжаловать.
Вас вызывают для дачи пояснений (не как свидетеля) по подпункту 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ	Обязанность явиться не подкреплена штрафом	Обязанность явиться по прежнему не подкреплена штрафом. Но лучше явиться, чтобы не создавать себе проблемы.
Вас вызывают свидетелем по делу о другом налогоплательщике	Обязаны явиться под страхом штрафа	Ничего не меняется. Вы свидетель в отношении другого лица. Штраф за неявку законен.

Как понять, законен ли ваш вызов

Задайте себе несколько вопросов.

Проводится ли в отношении вас выездная налоговая проверка (или камеральная, но с вашим участием как основного налогоплательщика)?
В повестке указано, что вы вызываетесь в качестве свидетеля?
Вопросы, которые вам собираются задать, касаются вашей собственной деятельности (доходы, расходы, контрагенты, сделки)?

Если ответы на все вопросы да, то вызов незаконен. Вы имеете право не являться. Штраф за неявку можно обжаловать.

Что делать, если вы уже получили штраф

Если вас уже оштрафовали по статье 128 НК РФ за неявку на допрос свидетелем по вашей собственной проверке, вы можете обжаловать это решение. Ссылайтесь на постановление Конституционного Суда РФ от 5 марта 2026 года. Суды обязаны применять нормы в том толковании, которое дал КС. А в этом толковании такая ответственность незаконна.

Что делать, если налоговая вызывает вас для дачи пояснений

Это законный вызов. Хотя за неявку на пояснения сейчас нет штрафа, лучше не игнорировать требования налоговой. Придите, дайте пояснения в пределах того, что считаете нужным. При этом вы вправе отказаться отвечать на вопросы, если ответ может ухудшить ваше положение (статья 51 Конституции). Просто скажите. «Я отказываюсь давать показания на основании статьи 51 Конституции РФ». За такой отказ ответственности нет.

Может ли налоговая применить другие санкции за неявку на пояснения

На данный момент нет. Статья 128 не работает. Статья 126 о непредставлении документов не подходит. Статья 129.1 применяется только в рамках камеральных проверок и в иных специальных случаях. Таким образом, отсутствие налогоплательщика по вызову на пояснения не влечет никакой налоговой ответственности. Однако налоговая может учесть это при оценке добросовестности налогоплательщика. Или может попытаться применить административную ответственность по КоАП РФ (например, воспрепятствование законной деятельности). Это спорный вопрос, требующий отдельного анализа.

Часто задаваемые вопросы

Меня вызывают свидетелем по выездной проверке моей компании. Я генеральный директор. Это законно

Нет, не законно. Вы являетесь проверяемым лицом (налогоплательщиком). Вас нельзя допрашивать в качестве свидетеля по обстоятельствам деятельности компании, которую вы возглавляете, если эта деятельность является предметом проверки. Вы имеете право не являться по такой повестке.

Меня вызывают свидетелем по делу о моем контрагенте. У меня самого нет проверки. Это законно

Да, законно. Вы третье лицо. Вы можете знать обстоятельства сделок с проверяемым налогоплательщиком. Вы обязаны явиться. За неявку могут оштрафовать. Но вы имеете право отказаться давать показания, если они могут быть использованы против вас (например, если у вас самого есть налоговые риски).

Налоговая прислала повестку свидетеля, но я не хочу идти. Что мне сделать

Если вы являетесь проверяемым налогоплательщиком, вы можете проигнорировать повестку. Штраф незаконен. Но для вашего спокойствия можно написать письменное возражение. Сослаться на постановление Конституционного Суда от 5 марта 2026 года. Указать, что вызов свидетелем по вашей собственной проверке недопустим.

Я уже заплатил штраф по статье 128 за неявку свидетелем. Можно ли вернуть деньги

Да, если штраф был наложен за неявку на допрос свидетелем по вашей собственной проверке. Обжалуйте решение налогового органа в вышестоящий налоговый орган или в суд. Приложите копию постановления КС РФ. Если решение отменят, штраф подлежит возврату.

Налоговая вызывает меня для дачи пояснений. Я боюсь, что меня потом оштрафуют за неявку, если я не приду. Это так

Нет, сейчас штраф за неявку на пояснения не предусмотрен. Но не злоупотребляйте этим. Лучше прийти. Если не можете прийти по уважительной причине (болезнь, командировка), предупредите инспектора и попросите перенести дату. Игнорирование вызовов может быть расценено как недобросовестное поведение и повлиять на решение по проверке в целом.

Могут ли меня привлечь к уголовной ответственности за неявку по повестке налоговой

Нет. Уголовная ответственность за неявку к налоговому инспектору не предусмотрена. Максимум административная или налоговая. Но мы выяснили, что налоговая ответственность за неявку свидетелем к вам не применяется, если вы проверяемый. А административная ответственность (статья 19.4 КоАП РФ) возможна только за неповиновение законному требованию. Поскольку вызов свидетелем незаконен, то и ответственность за неявку по нему также незаконна.

Важные ограничения и оговорки

Ситуация	Применимость решения
Выездная проверка в отношении вас как физического лица (не предпринимателя)	Решение действует в полной мере. Вас нельзя вызывать свидетелем по вашим доходам.
Выездная проверка организации, где вы работаете, но не являетесь руководителем	Вы можете быть свидетелем, так как проверка не в отношении вас лично. Штраф за неявку законен.
Камеральная проверка вашей декларации	По смыслу решения, если проверка камеральная и вы основной налогоплательщик, аналогичный подход. Но КС прямо говорил о выездной проверке. Однако логика та же.
Истребование документов (не явка)	Решение не меняет ответственность по статье 126 НК РФ за непредставление документов. Это другое правонарушение.
Вызов свидетелем после окончания проверки и вынесения решения	Если проверка уже завершена и вы не являетесь проверяемым (нет производства), то вызов свидетелем возможен. Но если вопросы касаются уже проверенных периодов, это может быть оспорено.